Sob a atual estrutura legal dos EUA, é difícil para as plataformas DeFi escapar da supervisão da SEC ou CFTC.
Escrito por: JJ Tang
Compilação: Luffy, Foresight News
De todas as práticas da tecnologia blockchain nos últimos 5 anos, finanças descentralizadas (DeFi) é uma das áreas mais controversas. O foco da regulamentação do governo dos EUA sobre a tecnologia blockchain também está intimamente relacionado ao DeFi. Para quem não sabe, DeFi é um termo amplo que descreve instrumentos financeiros construídos sobre o blockchain que permitem aos usuários emprestar, negociar, trocar e vender criptomoedas, entre outras funções.
Em 2023, a US Commodity Futures Trading Commission (CFTC) e a Securities and Exchange Commission (SEC) dos EUA intensificaram as investigações e os processos judiciais de projetos no campo Web3 e trabalharão juntos para dominar o cenário Web3 atual. A CFTC supervisiona quaisquer swaps de commodities e transações de futuros; enquanto a SEC supervisiona quaisquer transações de valores mobiliários e swaps baseados em valores mobiliários.
Recentemente, a CFTC entrou com uma ação contra a Binance, a maior bolsa de criptomoedas da Ásia, e seu CEO, Changpeng Zhao, por violar o Commodity Exchange Act (CEA) e os regulamentos da CFTC. A CFTC disse que a Binance não exigia que os clientes dos EUA fornecessem informações de verificação de identidade antes de negociar na plataforma quando era obrigado, ou depois de impor restrições aos clientes dos EUA, instruiu os clientes dos EUA como contornar essas restrições. Eles afirmaram ainda que a Binance "agiu de fato como uma bolsa de derivativos sem se registrar na CFTC conforme exigido". [1]
Por outro lado, a SEC também tem frequentemente tomado medidas contra vários participantes do DeFi. Em março de 2023, a exchange descentralizada SushiSwap foi intimada pela SEC por supostamente vender títulos não registrados. Como a SEC só emitiu um comunicado à imprensa após o término da ação, houve rumores de que a SEC teve um impacto negativo na Kraken. [2] 、Lido [3] , Binance [4] e Coinbase [5] Um movimento semelhante foi feito e eles respondem por 64% dos depósitos no mercado DeFi. Essa porcentagem nem inclui as plataformas DeFi menores, que também receberam cartas de ação da SEC, mas não foram notícia.
Quais leis as plataformas DeFi podem violar?
Lei de Valores Mobiliários
Para entender como a SEC e a CFTC estão regulando o DeFi, nos referimos ao status regulatório das criptomoedas e suas plataformas relacionadas. Como eu disse antes sobre ethereum [6] Conforme explicado no artigo Security Tokens, a SEC supervisiona tudo o que é considerado um título pelo teste Howey, que afirma que “quando o dinheiro investido em um contrato de investimento comum existe quando um lucro é obtido a partir dele”.
As plataformas vendem tokens para investidores antes que os recursos sejam implementados, com a promessa de que os recursos serão usados para desenvolver esses recursos não construídos. Se esses recursos forem incorporados, os investidores podem presumir razoavelmente que o preço do token aumentará à medida que a adoção da plataforma aumentar. A SEC pode considerar que esta condição falha no teste de Howey o suficiente para constituir um contrato de investimento. Esse token só pode ser considerado um token de utilidade se a plataforma tiver construído totalmente esses recursos antes de vender o token. Mas para a maioria das plataformas, esse não é o caso.
Além disso, qualquer plataforma DeFi ou troca de criptomoedas que facilite a venda ou comercialização de tais tokens de segurança também estaria em violação da Securities Act de 1933 (33 Act) e da Securities Exchange Act de 1934 (34Act). Especificamente, a Proposição 33 exige que qualquer venda de valores mobiliários nos Estados Unidos seja registrada ou isenta de registro na SEC. A Proposta 34 exige que qualquer pessoa que opere como uma entidade específica se registre na SEC.
De acordo com a Proposta 34, o seguinte deve ser registrado na SEC ou na Financial Industry Regulatory Authority (FINRA):
Uma bolsa é qualquer organização, associação ou grupo de pessoas, corporativo ou não, que constitui, mantém ou fornece um mercado ou facilidade para reunir compradores e vendedores de valores mobiliários, ou de outra forma para o desempenho das funções desempenhadas.
Um mecanismo de execução de swap baseado em valores mobiliários é um sistema ou plataforma de negociação no qual vários participantes podem aceitar lances e ofertas por qualquer meio de comércio interestadual por vários participantes no mecanismo ou sistema para executar ou negociar swaps baseados em valores mobiliários, incluindo qualquer sistema de negociação que— (A) facilita a execução de transações de swap baseadas em valores mobiliários entre pessoas e (B) não é uma bolsa de valores nacional.
Um corretor é qualquer pessoa que esteja no negócio de negociação de valores mobiliários para terceiros.
organização de compensação significa qualquer pessoa que atue como intermediária no pagamento ou entrega, ou ambos, em conexão com uma transação de valores mobiliários, ou forneça um recurso para comparar dados relativos aos termos de liquidação de uma transação de valores mobiliários, para reduzir o número de liquidações para uma transação de valores mobiliários, ou para alocar responsabilidades de liquidação de valores mobiliários.
Em 2023, Kraken foi cobrado pela SEC por seu programa de serviço de apostas [9] , o esquema equivalia à venda de títulos não registrados. Embora o staking em si não seja necessariamente uma transação de segurança, ao agrupar tokens e prometer retornos por meio do serviço de staking da Kraken, a Kraken efetivamente cria uma segurança que atende a todos os elementos do teste de Howey. Da mesma forma, a Nexo acerta com a SEC [10] , a Nexo vende valores mobiliários não registrados tomando ativos criptográficos de usuários dos EUA e oferecendo juros em troca.
Em março de 2023, a plataforma de negociação de criptomoedas Beaxy foi acusada de não se registrar como bolsa de valores, corretora e câmara de compensação nacional. [11] . A Beaxy atua como uma bolsa, aceitando ordens de valores mobiliários para compradores e vendedores. A Beaxy atua como intermediária para pagamento e entrega ao combinar pedidos e mantém os ativos do cliente enquanto atua como câmara de compensação. A Beaxy também está no negócio de trocar tokens de segurança para outros e, portanto, também atua como corretora.
Lei de Mercadorias
A CFTC toma medidas mais amplas para designar qualquer moeda virtual como uma mercadoria [12] . A CFTC, portanto, tem jurisdição sobre quaisquer transações de swap ou derivativos de tokens.
Em 7 Código dos EUA § 1a [13] , a CEA define um swap como qualquer contrato ou acordo em que, exceto a transferência de propriedade total, qualquer transferência de risco de lucro ou perda em tokens pode ser considerada um swap.
Embora a jurisdição da CFTC inclua moedas virtuais, a CFTC geralmente não impõe requisitos legais sobre transações de token em geral. No entanto, o CEA possui requisitos abrangentes para swaps e intermediários que participam do mercado de swap. A CEA exige que as seguintes partes se registrem na CFTC, conforme definido no 7 Código dos EUA § 1a:
Futures Commission Merchant: Uma entidade que se envolve ou solicita ou aceita ordens de futuros, swaps, opções de commodities, negociação de margem e negociação de commodities no varejo (coletivamente, negociação de commodities) e aceita dinheiro ou propriedade como margem, garantia ou garantia para tal transações.
Corretor de Apresentação: Entidade que realiza, solicita ou aceita ordens para transações de mercadorias, sem aceitar dinheiro ou propriedade como depósito ou garantia para tais transações.
Operador de Pool de Commodities: Uma entidade que conduz o negócio de um fundo de investimento, sindicato ou forma similar de empresa com o propósito de negociar em commodities.
Consultor de Negociação de Mercadorias: Uma entidade, por remuneração ou lucro, envolvida no negócio de aconselhar outras pessoas, direta ou indiretamente por meio de publicações, escritos, mídia eletrônica, sobre o valor ou conveniência de negociar mercadorias.
Revendedor de swap: Faz um mercado em uma transação de swap, regularmente realiza transações de swap com uma contraparte; se envolve em qualquer atividade que resulte na entidade sendo reconhecida como um negociante de swap ou formador de mercado na transação.
Principais participantes de swap: não são negociantes de swap e assumem posições substanciais em swaps, mas não com o objetivo de cobertura ou mitigação de risco comercial.
Organização de compensação de derivativos: entidade que atua como câmara de compensação, associação de compensação, empresa de compensação ou instalação, sistema ou organização semelhante.
Mercado de Contratos Específicos: Uma bolsa que pode listar contratos de futuros ou opções com base em todos os tipos de commodities e pode ser usado por todos os tipos de comerciantes, incluindo clientes de varejo.
Mecanismo de Execução de Swap: Um sistema ou plataforma de negociação no qual vários participantes podem executar ou negociar swaps por qualquer meio de comércio interestadual, aceitando lances e ofertas de vários participantes no mecanismo ou sistema.
Além dos requisitos de registro, o CEA também introduz o conceito de "participante de contrato qualificado". Os Participantes Elegíveis do Contrato (ECPs) são grandes instituições, como seguradoras, grandes bancos, etc. A CEA geralmente proíbe que os clientes de varejo negociem com margem, mas permite a negociação ECP. A CEA também permite que os ECPs negociem certos derivativos de commodities que os comerciantes de varejo estão proibidos de negociar.
Em 2020, a Coinbase interrompeu a negociação de margem e alavancada porque certas negociações à vista podem ser consideradas futuras sob o CEA. Ao permitir que os comerciantes de varejo comprem Bitcoin com margem, uma bolsa ou plataforma DeFi pode atrasar a entrega do Bitcoin além de uma janela de 28 dias, o que pode ser considerado um contrato futuro.
Em setembro de 2021, a CFTC [14] A Kraken foi multada em US$ 1,25 milhão por margens ilegais em transações de varejo de commodities e por não se registrar como comerciante de comissões de futuros. Ao oferecer um produto de margem, o produto pode nunca ser entregue, mas sim liquidado. Tais transações são ilegais, pois exigem negociação em um mercado de contrato designado. Ao aceitar fundos e ordens para negociar, a Kraken também atua como um comerciante de comissão de futuros não registrado.
Finalmente, em 2016, a BitFinex foi multada pela CFTC [15] , porque não é apenas um comerciante de comissão de futuros não registrado, mas também opera um negócio de carteira e depósito de hipoteca em violação dos regulamentos.
Como as plataformas DeFi podem cumprir as leis atuais?
Como DeFi é um termo financeiro tão amplo, as leis discutidas aqui devem ser aplicadas caso a caso. No entanto, com quase todas as plataformas DeFi, é provável que seja necessário algum tipo de registro. As penalidades por violar essas leis são severas e provavelmente prejudicarão a maioria das startups DeFi emergentes. Além disso, em certas circunstâncias, os fundadores podem ser impedidos indefinidamente de vender valores mobiliários. Dada a visão da SEC de que a maioria das criptomoedas são valores mobiliários, uma liminar impediria que essas pessoas usassem criptomoedas. Uma vez que qualquer startup tentando levantar capital está vendendo valores mobiliários, e a maioria das isenções da lei de valores mobiliários exige que os fundadores não entrem em conflito com a SEC.
Devido aos regulamentos da CEA e outros acordos entre a SEC e a CFTC, a SEC poderia processar que a plataforma vendeu tokens como títulos não registrados, mas se a SEC perdesse o caso (os tokens no caso não eram títulos), a CFTC ainda poderia processar sob o CEA. Quase os mesmos termos estão sendo processados contra a mesma plataforma.
A menos que uma plataforma DeFi esteja disposta a negociar apenas Bitcoin, Ethereum e USDT/USDC, ela sempre corre o risco de listar "títulos". Da mesma forma, a menos que uma plataforma DeFi inicie transações Bitcoin, Ethereum e USDT/USDC, ela sempre lidará com commodities. Portanto, é inevitável que qualquer plataforma DeFi queira lidar com a SEC e a CFTC em bases legais.
Felizmente, a SEC e a CFTC expressaram sua vontade de cooperar e encontrar um caminho a seguir para qualquer plataforma DeFi que se apresente para obter uma licença adequada.
O conteúdo é apenas para referência, não uma solicitação ou oferta. Nenhum aconselhamento fiscal, de investimento ou jurídico é fornecido. Consulte a isenção de responsabilidade para obter mais informações sobre riscos.
Guia de conformidade para empreendedores DeFi: como as plataformas DeFi cumprem as leis atuais?
Escrito por: JJ Tang
Compilação: Luffy, Foresight News
De todas as práticas da tecnologia blockchain nos últimos 5 anos, finanças descentralizadas (DeFi) é uma das áreas mais controversas. O foco da regulamentação do governo dos EUA sobre a tecnologia blockchain também está intimamente relacionado ao DeFi. Para quem não sabe, DeFi é um termo amplo que descreve instrumentos financeiros construídos sobre o blockchain que permitem aos usuários emprestar, negociar, trocar e vender criptomoedas, entre outras funções.
Em 2023, a US Commodity Futures Trading Commission (CFTC) e a Securities and Exchange Commission (SEC) dos EUA intensificaram as investigações e os processos judiciais de projetos no campo Web3 e trabalharão juntos para dominar o cenário Web3 atual. A CFTC supervisiona quaisquer swaps de commodities e transações de futuros; enquanto a SEC supervisiona quaisquer transações de valores mobiliários e swaps baseados em valores mobiliários.
Recentemente, a CFTC entrou com uma ação contra a Binance, a maior bolsa de criptomoedas da Ásia, e seu CEO, Changpeng Zhao, por violar o Commodity Exchange Act (CEA) e os regulamentos da CFTC. A CFTC disse que a Binance não exigia que os clientes dos EUA fornecessem informações de verificação de identidade antes de negociar na plataforma quando era obrigado, ou depois de impor restrições aos clientes dos EUA, instruiu os clientes dos EUA como contornar essas restrições. Eles afirmaram ainda que a Binance "agiu de fato como uma bolsa de derivativos sem se registrar na CFTC conforme exigido". [1]
Por outro lado, a SEC também tem frequentemente tomado medidas contra vários participantes do DeFi. Em março de 2023, a exchange descentralizada SushiSwap foi intimada pela SEC por supostamente vender títulos não registrados. Como a SEC só emitiu um comunicado à imprensa após o término da ação, houve rumores de que a SEC teve um impacto negativo na Kraken. [2] 、Lido [3] , Binance [4] e Coinbase [5] Um movimento semelhante foi feito e eles respondem por 64% dos depósitos no mercado DeFi. Essa porcentagem nem inclui as plataformas DeFi menores, que também receberam cartas de ação da SEC, mas não foram notícia.
Quais leis as plataformas DeFi podem violar?
Lei de Valores Mobiliários
Para entender como a SEC e a CFTC estão regulando o DeFi, nos referimos ao status regulatório das criptomoedas e suas plataformas relacionadas. Como eu disse antes sobre ethereum [6] Conforme explicado no artigo Security Tokens, a SEC supervisiona tudo o que é considerado um título pelo teste Howey, que afirma que “quando o dinheiro investido em um contrato de investimento comum existe quando um lucro é obtido a partir dele”.
As plataformas vendem tokens para investidores antes que os recursos sejam implementados, com a promessa de que os recursos serão usados para desenvolver esses recursos não construídos. Se esses recursos forem incorporados, os investidores podem presumir razoavelmente que o preço do token aumentará à medida que a adoção da plataforma aumentar. A SEC pode considerar que esta condição falha no teste de Howey o suficiente para constituir um contrato de investimento. Esse token só pode ser considerado um token de utilidade se a plataforma tiver construído totalmente esses recursos antes de vender o token. Mas para a maioria das plataformas, esse não é o caso.
Além disso, qualquer plataforma DeFi ou troca de criptomoedas que facilite a venda ou comercialização de tais tokens de segurança também estaria em violação da Securities Act de 1933 (33 Act) e da Securities Exchange Act de 1934 (34Act). Especificamente, a Proposição 33 exige que qualquer venda de valores mobiliários nos Estados Unidos seja registrada ou isenta de registro na SEC. A Proposta 34 exige que qualquer pessoa que opere como uma entidade específica se registre na SEC.
De acordo com a Proposta 34, o seguinte deve ser registrado na SEC ou na Financial Industry Regulatory Authority (FINRA):
Em 2023, Kraken foi cobrado pela SEC por seu programa de serviço de apostas [9] , o esquema equivalia à venda de títulos não registrados. Embora o staking em si não seja necessariamente uma transação de segurança, ao agrupar tokens e prometer retornos por meio do serviço de staking da Kraken, a Kraken efetivamente cria uma segurança que atende a todos os elementos do teste de Howey. Da mesma forma, a Nexo acerta com a SEC [10] , a Nexo vende valores mobiliários não registrados tomando ativos criptográficos de usuários dos EUA e oferecendo juros em troca.
Em março de 2023, a plataforma de negociação de criptomoedas Beaxy foi acusada de não se registrar como bolsa de valores, corretora e câmara de compensação nacional. [11] . A Beaxy atua como uma bolsa, aceitando ordens de valores mobiliários para compradores e vendedores. A Beaxy atua como intermediária para pagamento e entrega ao combinar pedidos e mantém os ativos do cliente enquanto atua como câmara de compensação. A Beaxy também está no negócio de trocar tokens de segurança para outros e, portanto, também atua como corretora.
Lei de Mercadorias
A CFTC toma medidas mais amplas para designar qualquer moeda virtual como uma mercadoria [12] . A CFTC, portanto, tem jurisdição sobre quaisquer transações de swap ou derivativos de tokens.
Em 7 Código dos EUA § 1a [13] , a CEA define um swap como qualquer contrato ou acordo em que, exceto a transferência de propriedade total, qualquer transferência de risco de lucro ou perda em tokens pode ser considerada um swap.
Embora a jurisdição da CFTC inclua moedas virtuais, a CFTC geralmente não impõe requisitos legais sobre transações de token em geral. No entanto, o CEA possui requisitos abrangentes para swaps e intermediários que participam do mercado de swap. A CEA exige que as seguintes partes se registrem na CFTC, conforme definido no 7 Código dos EUA § 1a:
Além dos requisitos de registro, o CEA também introduz o conceito de "participante de contrato qualificado". Os Participantes Elegíveis do Contrato (ECPs) são grandes instituições, como seguradoras, grandes bancos, etc. A CEA geralmente proíbe que os clientes de varejo negociem com margem, mas permite a negociação ECP. A CEA também permite que os ECPs negociem certos derivativos de commodities que os comerciantes de varejo estão proibidos de negociar.
Em 2020, a Coinbase interrompeu a negociação de margem e alavancada porque certas negociações à vista podem ser consideradas futuras sob o CEA. Ao permitir que os comerciantes de varejo comprem Bitcoin com margem, uma bolsa ou plataforma DeFi pode atrasar a entrega do Bitcoin além de uma janela de 28 dias, o que pode ser considerado um contrato futuro.
Em setembro de 2021, a CFTC [14] A Kraken foi multada em US$ 1,25 milhão por margens ilegais em transações de varejo de commodities e por não se registrar como comerciante de comissões de futuros. Ao oferecer um produto de margem, o produto pode nunca ser entregue, mas sim liquidado. Tais transações são ilegais, pois exigem negociação em um mercado de contrato designado. Ao aceitar fundos e ordens para negociar, a Kraken também atua como um comerciante de comissão de futuros não registrado.
Finalmente, em 2016, a BitFinex foi multada pela CFTC [15] , porque não é apenas um comerciante de comissão de futuros não registrado, mas também opera um negócio de carteira e depósito de hipoteca em violação dos regulamentos.
Como as plataformas DeFi podem cumprir as leis atuais?
Como DeFi é um termo financeiro tão amplo, as leis discutidas aqui devem ser aplicadas caso a caso. No entanto, com quase todas as plataformas DeFi, é provável que seja necessário algum tipo de registro. As penalidades por violar essas leis são severas e provavelmente prejudicarão a maioria das startups DeFi emergentes. Além disso, em certas circunstâncias, os fundadores podem ser impedidos indefinidamente de vender valores mobiliários. Dada a visão da SEC de que a maioria das criptomoedas são valores mobiliários, uma liminar impediria que essas pessoas usassem criptomoedas. Uma vez que qualquer startup tentando levantar capital está vendendo valores mobiliários, e a maioria das isenções da lei de valores mobiliários exige que os fundadores não entrem em conflito com a SEC.
Devido aos regulamentos da CEA e outros acordos entre a SEC e a CFTC, a SEC poderia processar que a plataforma vendeu tokens como títulos não registrados, mas se a SEC perdesse o caso (os tokens no caso não eram títulos), a CFTC ainda poderia processar sob o CEA. Quase os mesmos termos estão sendo processados contra a mesma plataforma.
A menos que uma plataforma DeFi esteja disposta a negociar apenas Bitcoin, Ethereum e USDT/USDC, ela sempre corre o risco de listar "títulos". Da mesma forma, a menos que uma plataforma DeFi inicie transações Bitcoin, Ethereum e USDT/USDC, ela sempre lidará com commodities. Portanto, é inevitável que qualquer plataforma DeFi queira lidar com a SEC e a CFTC em bases legais.
Felizmente, a SEC e a CFTC expressaram sua vontade de cooperar e encontrar um caminho a seguir para qualquer plataforma DeFi que se apresente para obter uma licença adequada.