Dans le cadre légal américain actuel, il est difficile pour les plateformes DeFi d'échapper à la supervision de la SEC ou de la CFTC.
Écrit par : JJ Tang
Compilation : Luffy, Nouvelles prospectives
De toutes les pratiques de la technologie blockchain au cours des 5 dernières années, la finance décentralisée (DeFi) est l'un des domaines les plus controversés. La réglementation du gouvernement américain sur la technologie blockchain est également étroitement liée à DeFi. Pour ceux qui ne le savent pas, DeFi est un terme général qui décrit les instruments financiers construits au-dessus de la blockchain qui permettent aux utilisateurs de prêter, d'échanger, d'échanger et de vendre des crypto-monnaies, entre autres fonctions.
En 2023, la Commodity Futures Trading Commission (CFTC) et la Securities and Exchange Commission (SEC) des États-Unis ont intensifié les enquêtes et les poursuites de projets dans le domaine Web3, et elles travailleront ensemble pour dominer le paysage Web3 actuel. La CFTC supervise tous les swaps de matières premières et les transactions à terme, tandis que la SEC supervise toutes les transactions sur titres et les swaps sur titres.
Récemment, la CFTC a intenté une action en justice contre Binance, la plus grande bourse de crypto-monnaie d'Asie, et son PDG, Changpeng Zhao, pour avoir enfreint la loi sur les échanges de marchandises (CEA) et les réglementations de la CFTC. La CFTC a déclaré que Binance n'exigeait pas que les clients américains fournissent des informations de vérification d'identité avant de négocier sur la plate-forme lorsqu'elle était obligée, ou après avoir imposé des restrictions aux clients américains, elle a indiqué aux clients américains comment contourner ces restrictions. Ils ont en outre déclaré que Binance "agissait en fait comme une bourse de produits dérivés sans s'enregistrer auprès de la CFTC comme requis". [1]
D'autre part, la SEC a également fréquemment pris des mesures contre de nombreux participants DeFi. En mars 2023, la bourse décentralisée SushiSwap a été assignée à comparaître par la SEC pour avoir prétendument vendu des titres non enregistrés. Étant donné que la SEC n'a publié un communiqué de presse qu'après la fin de l'action, il y avait des rumeurs selon lesquelles la SEC avait un impact négatif sur Kraken. [2] ,Piscine [3] , Binance [4] 和 Coinbase [5] Une décision similaire a été prise et ils représentent 64% des dépôts sur le marché DeFi. Ce pourcentage n'inclut même pas les plus petites plates-formes DeFi, qui ont également reçu des lettres d'action de la SEC mais n'ont pas fait la une des journaux.
Quelles lois les plates-formes DeFi pourraient-elles enfreindre ?
Loi sur les valeurs mobilières
Pour comprendre comment la SEC et la CFTC réglementent DeFi, nous nous référons au statut réglementaire des crypto-monnaies et de leurs plateformes associées. Comme je l'ai déjà dit à propos d'Ethereum [6] Comme expliqué dans l'article sur les jetons de sécurité, la SEC supervise tout ce qui est considéré comme une sécurité par le test Howey, qui stipule que "lorsque de l'argent investi dans un contrat d'investissement commun existe lorsqu'un profit en est tiré".
Les plates-formes vendent des jetons aux investisseurs avant la mise en œuvre des fonctionnalités, avec la promesse que le produit sera utilisé pour développer ces fonctionnalités non construites. Si ces fonctionnalités sont intégrées, les investisseurs peuvent raisonnablement supposer que le prix du jeton augmentera à mesure que l'adoption de la plateforme augmentera. La SEC peut considérer que cette condition échoue suffisamment au test de Howey pour constituer un contrat d'investissement. Un tel jeton ne peut être considéré comme un jeton utilitaire que si la plateforme a entièrement construit ces fonctionnalités avant de vendre le jeton. Mais pour la plupart des plateformes, ce n'est pas le cas.
De plus, toute plate-forme DeFi ou échange de crypto-monnaie qui facilite la vente ou la commercialisation de ces jetons de sécurité serait également en violation du Securities Act de 1933 (33 Act) et du Securities Exchange Act de 1934 (34Act). Plus précisément, la proposition 33 exige que toute vente de titres aux États-Unis soit enregistrée ou dispensée d'enregistrement auprès de la SEC. La proposition 34 exige que toute personne opérant en tant qu'entité spécifiée s'enregistre auprès de la SEC.
En vertu de la proposition 34, les éléments suivants doivent être enregistrés auprès de la SEC ou de la Financial Industry Regulatory Authority (FINRA) :
Une bourse est une organisation, une association ou un groupe de personnes, morales ou non, qui constitue, maintient ou fournit un marché ou une installation pour réunir des acheteurs et des vendeurs de valeurs mobilières, ou autrement pour l'exercice des fonctions exercées.
Une installation d'exécution de swaps sur titres est un système ou une plate-forme de négociation dans lequel plusieurs participants peuvent accepter des offres et des offres par tout moyen de commerce interétatique par plusieurs participants à l'installation ou au système pour exécuter ou négocier des swaps sur titres, y compris tout système de négociation qui— (A) facilite l'exécution d'opérations d'échange sur titres entre des personnes ; et (B) n'est pas une bourse de valeurs nationale.
Un courtier est toute personne dont l'activité consiste à négocier des valeurs mobilières pour le compte d'autrui.
organisme de compensation désigne toute personne qui agit en tant qu'intermédiaire de paiement ou de livraison, ou les deux, dans le cadre d'une opération sur titres, ou fournit un moyen de comparer les données relatives aux conditions de règlement d'une opération sur titres, afin de réduire le nombre de règlements pour une transaction sur titres, ou pour répartir les responsabilités de règlement de titres .
En 2023, Kraken a été accusé par la SEC pour son programme de service de jalonnement [9] , le stratagème équivalait à la vente de titres non nominatifs. Bien que le jalonnement lui-même ne soit pas nécessairement une transaction de sécurité, en regroupant les jetons et en promettant des rendements via le service de jalonnement de Kraken, Kraken crée efficacement une sécurité qui répond à tous les éléments du test de Howey. De même, Nexo s'installe avec la SEC [10] , Nexo vend des titres non enregistrés en empruntant des actifs cryptographiques à des utilisateurs américains et en offrant des intérêts en retour.
En mars 2023, la plateforme de trading de crypto-monnaie Beaxy a été accusée de ne pas s'être enregistrée en tant que bourse nationale, courtier et chambre de compensation [11] . Beaxy agit comme une bourse en acceptant les ordres de titres pour les acheteurs et les vendeurs. Beaxy agit en tant qu'intermédiaire pour le paiement et la livraison lors de la mise en correspondance des commandes et maintient les actifs des clients tout en agissant en tant que chambre de compensation. Beaxy est également dans le commerce de jetons de sécurité pour d'autres et agit donc également en tant que courtier.
Loi sur les matières premières
La CFTC prend des mesures plus larges pour désigner toute monnaie virtuelle comme une marchandise [12] . La CFTC est ainsi compétente pour toute transaction d'échange ou dérivée de jetons.
Dans 7 US Code § 1a [13] Au CEA, un swap est défini comme tout contrat ou accord dans lequel, autre que le transfert de pleine propriété, tout transfert de risque de gain ou de perte en jetons peut être considéré comme un swap.
Bien que la juridiction de la CFTC comprenne les monnaies virtuelles, la CFTC n'impose généralement pas d'exigences légales sur les transactions symboliques en général. Cependant, le CEA a des exigences étendues pour les swaps et les intermédiaires qui participent au marché des swaps. Le CEA exige que les parties suivantes s'enregistrent auprès de la CFTC, comme défini dans 7 US Code § 1a :
Marchand à commission sur contrats à terme : une entité qui s'engage dans, sollicite ou accepte des ordres pour des contrats à terme, des swaps, des options sur matières premières, des opérations sur marge et des opérations sur matières premières au détail (collectivement, des opérations sur matières premières) et accepte de l'argent ou des biens à titre de marge, de garantie ou de garantie pour ces transactions.
Courtier remisier : une entité qui s'engage dans, sollicite ou accepte des ordres pour des transactions sur des matières premières, sans accepter d'argent ou de biens comme dépôt ou garantie pour de telles transactions.
Opérateur de pool de matières premières : Une entité exerçant les activités d'une fiducie d'investissement, d'un syndicat ou d'une forme d'entreprise similaire dans le but de négocier des matières premières.
Commodity Trading Advisor : Une entité, contre rémunération ou profit, engagée dans l'activité de conseil d'autrui, directement ou indirectement par le biais de publications, d'écrits, de médias électroniques, sur la valeur ou l'opportunité de négocier des matières premières.
Swap dealer : Tient un marché d'opérations d'échange, conclut régulièrement des opérations d'échange avec des contreparties ; exerce toute activité aboutissant à ce que l'entité soit reconnue en tant que swap dealer ou market maker dans les transactions.
Principaux participants aux swaps : ne sont pas des courtiers en swaps et prennent des positions substantielles sur les swaps, mais pas dans le but de couvrir ou d'atténuer le risque commercial.
Organisation de compensation de produits dérivés : Une entité qui agit comme une chambre de compensation, une association de compensation, une société de compensation ou une installation, un système ou une organisation similaire.
Marché de contrats spécifiques : Une bourse qui peut lister des contrats à terme ou des contrats d'options basés sur tous les types de matières premières et peut être utilisée par tous les types de commerçants, y compris les clients de détail.
Swap Execution Facility : système ou plate-forme de négociation dans lequel plusieurs participants peuvent exécuter ou échanger des swaps par n'importe quel moyen de commerce interétatique en acceptant les offres et les offres de plusieurs participants à la facilité ou au système.
Au-delà des obligations d'inscription, le CEA introduit également la notion de "contractant qualifié". Les participants éligibles au contrat (ECP) sont de grandes institutions telles que les compagnies d'assurance, les grandes banques, etc. Le CEA interdit généralement aux clients de détail de négocier sur marge, mais autorise le commerce ECP. Le CEA permet également aux ECP de négocier certains produits dérivés sur matières premières qu'il est interdit aux commerçants de détail de négocier.
En 2020, Coinbase a arrêté le trading sur marge et à effet de levier car certaines transactions au comptant peuvent être considérées comme des contrats à terme en vertu du CEA. En permettant aux commerçants de détail d'acheter du Bitcoin sur marge, une plateforme d'échange ou DeFi peut retarder la livraison de Bitcoin au-delà d'une fenêtre de 28 jours, ce qui peut être considéré comme un contrat à terme.
En septembre 2021, la CFTC [14] Kraken a été condamné à une amende de 1,25 million de dollars pour avoir illégalement marginalisé des transactions de vente au détail de produits de base et ne pas s'être enregistré en tant que commissionnaire à terme. En offrant un produit sur marge, le produit peut ne jamais être livré mais être plutôt liquidé. De telles transactions sont illégales car elles nécessitent d'être négociées sur un marché contractuel désigné. En acceptant des fonds et des ordres de négociation, Kraken agit également en tant que commissionnaire à terme non enregistré.
Enfin, en 2016, BitFinex a été verbalisé par la CFTC [15] , car il s'agit non seulement d'un commissionnaire à terme non enregistré, mais également d'une entreprise de portefeuille et de dépôt hypothécaire en violation de la réglementation.
Comment les plateformes DeFi peuvent-elles se conformer aux lois en vigueur ?
Étant donné que DeFi est un terme financier si large, les lois discutées ici doivent être appliquées au cas par cas. Cependant, avec presque toutes les plates-formes DeFi, une forme d'enregistrement est susceptible d'être requise. Les sanctions pour violation de ces lois sont sévères et paralyseront probablement la plupart des startups DeFi émergentes. De plus, dans certaines circonstances, les fondateurs peuvent se voir interdire indéfiniment de vendre des titres. Étant donné le point de vue de la SEC selon lequel la plupart des crypto-monnaies sont des titres, une injonction empêcherait ces personnes d'utiliser des crypto-monnaies. Étant donné que toute startup essayant de lever des capitaux vend des titres, et la plupart des exemptions de la loi sur les valeurs mobilières obligent les fondateurs à ne pas enfreindre la SEC.
En raison des réglementations du CEA et d'autres accords entre la SEC et la CFTC, la SEC pourrait poursuivre en justice que la plate-forme a vendu des jetons en tant que titres non enregistrés, mais si la SEC perdait l'affaire (les jetons dans l'affaire n'étaient pas des titres), la CFTC pourrait toujours poursuivre en vertu du CEA. Presque les mêmes termes sont poursuivis contre la même plate-forme.
À moins qu'une plate-forme DeFi ne soit disposée à échanger uniquement Bitcoin, Ethereum et USDT/USDC, elle court toujours le risque de lister des "titres". De même, à moins qu'une plate-forme DeFi n'exclue les transactions Bitcoin, Ethereum et USDT/USDC, elle traitera à jamais des matières premières. Par conséquent, il est inévitable que toute plate-forme DeFi veuille traiter avec la SEC et la CFTC sur une base légale.
Heureusement, la SEC et la CFTC ont exprimé leur volonté de coopérer et de trouver une voie à suivre pour toute plate-forme DeFi qui se présente pour obtenir une licence appropriée.
[6] Pourquoi Ether et Ethereum ne sont pas des valeurs mobilières
[7]
[8]
[9]
[10]
[11]
[12]
[13]
[14]
[15]
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Le contenu est fourni à titre de référence uniquement, il ne s'agit pas d'une sollicitation ou d'une offre. Aucun conseil en investissement, fiscalité ou juridique n'est fourni. Consultez l'Avertissement pour plus de détails sur les risques.
Guide de conformité pour les entrepreneurs DeFi : comment les plateformes DeFi se conforment-elles aux lois en vigueur ?
Écrit par : JJ Tang
Compilation : Luffy, Nouvelles prospectives
De toutes les pratiques de la technologie blockchain au cours des 5 dernières années, la finance décentralisée (DeFi) est l'un des domaines les plus controversés. La réglementation du gouvernement américain sur la technologie blockchain est également étroitement liée à DeFi. Pour ceux qui ne le savent pas, DeFi est un terme général qui décrit les instruments financiers construits au-dessus de la blockchain qui permettent aux utilisateurs de prêter, d'échanger, d'échanger et de vendre des crypto-monnaies, entre autres fonctions.
En 2023, la Commodity Futures Trading Commission (CFTC) et la Securities and Exchange Commission (SEC) des États-Unis ont intensifié les enquêtes et les poursuites de projets dans le domaine Web3, et elles travailleront ensemble pour dominer le paysage Web3 actuel. La CFTC supervise tous les swaps de matières premières et les transactions à terme, tandis que la SEC supervise toutes les transactions sur titres et les swaps sur titres.
Récemment, la CFTC a intenté une action en justice contre Binance, la plus grande bourse de crypto-monnaie d'Asie, et son PDG, Changpeng Zhao, pour avoir enfreint la loi sur les échanges de marchandises (CEA) et les réglementations de la CFTC. La CFTC a déclaré que Binance n'exigeait pas que les clients américains fournissent des informations de vérification d'identité avant de négocier sur la plate-forme lorsqu'elle était obligée, ou après avoir imposé des restrictions aux clients américains, elle a indiqué aux clients américains comment contourner ces restrictions. Ils ont en outre déclaré que Binance "agissait en fait comme une bourse de produits dérivés sans s'enregistrer auprès de la CFTC comme requis". [1]
D'autre part, la SEC a également fréquemment pris des mesures contre de nombreux participants DeFi. En mars 2023, la bourse décentralisée SushiSwap a été assignée à comparaître par la SEC pour avoir prétendument vendu des titres non enregistrés. Étant donné que la SEC n'a publié un communiqué de presse qu'après la fin de l'action, il y avait des rumeurs selon lesquelles la SEC avait un impact négatif sur Kraken. [2] ,Piscine [3] , Binance [4] 和 Coinbase [5] Une décision similaire a été prise et ils représentent 64% des dépôts sur le marché DeFi. Ce pourcentage n'inclut même pas les plus petites plates-formes DeFi, qui ont également reçu des lettres d'action de la SEC mais n'ont pas fait la une des journaux.
Quelles lois les plates-formes DeFi pourraient-elles enfreindre ?
Loi sur les valeurs mobilières
Pour comprendre comment la SEC et la CFTC réglementent DeFi, nous nous référons au statut réglementaire des crypto-monnaies et de leurs plateformes associées. Comme je l'ai déjà dit à propos d'Ethereum [6] Comme expliqué dans l'article sur les jetons de sécurité, la SEC supervise tout ce qui est considéré comme une sécurité par le test Howey, qui stipule que "lorsque de l'argent investi dans un contrat d'investissement commun existe lorsqu'un profit en est tiré".
Les plates-formes vendent des jetons aux investisseurs avant la mise en œuvre des fonctionnalités, avec la promesse que le produit sera utilisé pour développer ces fonctionnalités non construites. Si ces fonctionnalités sont intégrées, les investisseurs peuvent raisonnablement supposer que le prix du jeton augmentera à mesure que l'adoption de la plateforme augmentera. La SEC peut considérer que cette condition échoue suffisamment au test de Howey pour constituer un contrat d'investissement. Un tel jeton ne peut être considéré comme un jeton utilitaire que si la plateforme a entièrement construit ces fonctionnalités avant de vendre le jeton. Mais pour la plupart des plateformes, ce n'est pas le cas.
De plus, toute plate-forme DeFi ou échange de crypto-monnaie qui facilite la vente ou la commercialisation de ces jetons de sécurité serait également en violation du Securities Act de 1933 (33 Act) et du Securities Exchange Act de 1934 (34Act). Plus précisément, la proposition 33 exige que toute vente de titres aux États-Unis soit enregistrée ou dispensée d'enregistrement auprès de la SEC. La proposition 34 exige que toute personne opérant en tant qu'entité spécifiée s'enregistre auprès de la SEC.
En vertu de la proposition 34, les éléments suivants doivent être enregistrés auprès de la SEC ou de la Financial Industry Regulatory Authority (FINRA) :
En 2023, Kraken a été accusé par la SEC pour son programme de service de jalonnement [9] , le stratagème équivalait à la vente de titres non nominatifs. Bien que le jalonnement lui-même ne soit pas nécessairement une transaction de sécurité, en regroupant les jetons et en promettant des rendements via le service de jalonnement de Kraken, Kraken crée efficacement une sécurité qui répond à tous les éléments du test de Howey. De même, Nexo s'installe avec la SEC [10] , Nexo vend des titres non enregistrés en empruntant des actifs cryptographiques à des utilisateurs américains et en offrant des intérêts en retour.
En mars 2023, la plateforme de trading de crypto-monnaie Beaxy a été accusée de ne pas s'être enregistrée en tant que bourse nationale, courtier et chambre de compensation [11] . Beaxy agit comme une bourse en acceptant les ordres de titres pour les acheteurs et les vendeurs. Beaxy agit en tant qu'intermédiaire pour le paiement et la livraison lors de la mise en correspondance des commandes et maintient les actifs des clients tout en agissant en tant que chambre de compensation. Beaxy est également dans le commerce de jetons de sécurité pour d'autres et agit donc également en tant que courtier.
Loi sur les matières premières
La CFTC prend des mesures plus larges pour désigner toute monnaie virtuelle comme une marchandise [12] . La CFTC est ainsi compétente pour toute transaction d'échange ou dérivée de jetons.
Dans 7 US Code § 1a [13] Au CEA, un swap est défini comme tout contrat ou accord dans lequel, autre que le transfert de pleine propriété, tout transfert de risque de gain ou de perte en jetons peut être considéré comme un swap.
Bien que la juridiction de la CFTC comprenne les monnaies virtuelles, la CFTC n'impose généralement pas d'exigences légales sur les transactions symboliques en général. Cependant, le CEA a des exigences étendues pour les swaps et les intermédiaires qui participent au marché des swaps. Le CEA exige que les parties suivantes s'enregistrent auprès de la CFTC, comme défini dans 7 US Code § 1a :
Au-delà des obligations d'inscription, le CEA introduit également la notion de "contractant qualifié". Les participants éligibles au contrat (ECP) sont de grandes institutions telles que les compagnies d'assurance, les grandes banques, etc. Le CEA interdit généralement aux clients de détail de négocier sur marge, mais autorise le commerce ECP. Le CEA permet également aux ECP de négocier certains produits dérivés sur matières premières qu'il est interdit aux commerçants de détail de négocier.
En 2020, Coinbase a arrêté le trading sur marge et à effet de levier car certaines transactions au comptant peuvent être considérées comme des contrats à terme en vertu du CEA. En permettant aux commerçants de détail d'acheter du Bitcoin sur marge, une plateforme d'échange ou DeFi peut retarder la livraison de Bitcoin au-delà d'une fenêtre de 28 jours, ce qui peut être considéré comme un contrat à terme.
En septembre 2021, la CFTC [14] Kraken a été condamné à une amende de 1,25 million de dollars pour avoir illégalement marginalisé des transactions de vente au détail de produits de base et ne pas s'être enregistré en tant que commissionnaire à terme. En offrant un produit sur marge, le produit peut ne jamais être livré mais être plutôt liquidé. De telles transactions sont illégales car elles nécessitent d'être négociées sur un marché contractuel désigné. En acceptant des fonds et des ordres de négociation, Kraken agit également en tant que commissionnaire à terme non enregistré.
Enfin, en 2016, BitFinex a été verbalisé par la CFTC [15] , car il s'agit non seulement d'un commissionnaire à terme non enregistré, mais également d'une entreprise de portefeuille et de dépôt hypothécaire en violation de la réglementation.
Comment les plateformes DeFi peuvent-elles se conformer aux lois en vigueur ?
Étant donné que DeFi est un terme financier si large, les lois discutées ici doivent être appliquées au cas par cas. Cependant, avec presque toutes les plates-formes DeFi, une forme d'enregistrement est susceptible d'être requise. Les sanctions pour violation de ces lois sont sévères et paralyseront probablement la plupart des startups DeFi émergentes. De plus, dans certaines circonstances, les fondateurs peuvent se voir interdire indéfiniment de vendre des titres. Étant donné le point de vue de la SEC selon lequel la plupart des crypto-monnaies sont des titres, une injonction empêcherait ces personnes d'utiliser des crypto-monnaies. Étant donné que toute startup essayant de lever des capitaux vend des titres, et la plupart des exemptions de la loi sur les valeurs mobilières obligent les fondateurs à ne pas enfreindre la SEC.
En raison des réglementations du CEA et d'autres accords entre la SEC et la CFTC, la SEC pourrait poursuivre en justice que la plate-forme a vendu des jetons en tant que titres non enregistrés, mais si la SEC perdait l'affaire (les jetons dans l'affaire n'étaient pas des titres), la CFTC pourrait toujours poursuivre en vertu du CEA. Presque les mêmes termes sont poursuivis contre la même plate-forme.
À moins qu'une plate-forme DeFi ne soit disposée à échanger uniquement Bitcoin, Ethereum et USDT/USDC, elle court toujours le risque de lister des "titres". De même, à moins qu'une plate-forme DeFi n'exclue les transactions Bitcoin, Ethereum et USDT/USDC, elle traitera à jamais des matières premières. Par conséquent, il est inévitable que toute plate-forme DeFi veuille traiter avec la SEC et la CFTC sur une base légale.
Heureusement, la SEC et la CFTC ont exprimé leur volonté de coopérer et de trouver une voie à suivre pour toute plate-forme DeFi qui se présente pour obtenir une licence appropriée.